Prepoved konkurence v franšizni pogodbi v Sloveniji

Ko obstoječe podjetje pripravljate na širitev v franšizno skupnost, želite preprečiti, da bi partner vaše znanje uporabil za neposredno konkurenčen posel. Toda prepoved konkurence ni neomejeno varovalo. Pred prvo pogodbo morate opredeliti, kaj dejansko varujete, katere dejavnosti omejujete in kako dolgo. Preširoka določba lahko oteži pridobivanje partnerjev ter povzroči pravne zaplete prav takrat, ko jo potrebujete.

1. Najprej določite, katero konkurenco želite omejiti

Ne začnite s stavkom, da franšizojemalec ne sme opravljati »nobene podobne dejavnosti«. Najprej opišite izdelke ali storitve, ki so neposredno konkurenčni vaši ponudbi. Pri specializirani vadbeni franšizi denimo ni samoumevno, da mora omejitev zajeti tudi vsako drugo dejavnost, povezano z dobrim počutjem.

Pripravite kratek pregled tveganj. Za vsako tveganje navedite konkretno ravnanje, poslovno škodo, ki jo želite preprečiti, in najmilejši ustrezen ukrep. Razlikujte med:

• vodenjem neposredno konkurenčne poslovalnice;
• uporabo prenesenega poslovnega znanja pri drugem projektu;
• razkritjem zaupnih navodil tretji osebi;
• pasivno naložbo v drugo podjetje brez vpliva na njegovo poslovanje.

Ta ravnanja niso enaka in jih ni smiselno urejati z eno splošno prepovedjo. Varovanje zaupnosti in omejitev opravljanja dejavnosti imata različen namen. Če težavo rešuje prepoved uporabe določenega zaupnega znanja, popolna prepoved drugega poslovanja morda ni potrebna.

Preverite tudi obstoječe dejavnosti kandidata. Morebitne dovoljene izjeme zapišite v pogodbo, namesto da jih pustite v elektronski pošti ali ustnem dogovoru.

2. Upoštevajte slovensko in evropsko konkurenčno pravo

Slovenija nima posebnega zakona o franšizingu, obveznega franšiznega registra ali posebnega zakonsko predpisanega franšiznega razkritvenega dokumenta. Franšizna pogodba je neimenovana pogodba. Zanjo veljajo splošna pravila Obligacijskega zakonika (OZ), vključno z načelom vestnosti in poštenja ter omejitvami pogodbene svobode.

Pri prepovedi konkurence je pomemben Zakon o preprečevanju omejevanja konkurence (ZPOmK-2). Kadar sporazum lahko vpliva na trgovino med državami članicami, je pomemben tudi 101. člen Pogodbe o delovanju Evropske unije. Dejstvo, da odpirate samo eno poslovalnico v Sloveniji, samo po sebi še ne izključi uporabe evropskih pravil.

Uredba Komisije (EU) 2022/720 določa skupinsko izjemo za določene vertikalne sporazume. Poenostavljeno: sporazumu lahko zagotovi varno območje konkurenčnopravne presoje, če so izpolnjeni vsi pogoji. Med njimi sta praviloma tržna deleža dobavitelja in kupca, ki na ustreznih upoštevnih trgih ne presegata 30 odstotkov, ter odsotnost posebej hudih omejitev.

To ni avtomatična potrditev vsake franšizne pogodbe. Tudi preseganje praga ali izključitev posamezne obveznosti iz skupinske izjeme ne pomeni samodejne nezakonitosti: potrebna je individualna presoja. Odvetniku zato predložite opis dejanskega poslovanja, ne samo osnutka klavzule.

3. Ločite omejitve med pogodbo in po njenem prenehanju

Med trajanjem pogodbe je lahko pomembno, da partner ne vodi konkurenčne enote, medtem ko prejema vaše znanje in podporo. Vendar obseg omejitve povežite z dejansko ponudbo in potrebami franšizne skupnosti.

Po Uredbi 2022/720 so obveznosti nekonkurence za nedoločen čas ali za več kot pet let praviloma izključene iz skupinske izjeme. Obstajajo posebnosti, med drugim pri določenih prostorih v lasti ali najemu dobavitelja. Pri molče podaljšanih obveznostih je pomembno, ali lahko kupec po petih letih učinkovito ponovno dogovori ali prekine razmerje ob razumnih pogojih. Petletno obdobje zato ni preprosta splošna meja veljavnosti vsake franšizne klavzule.

Za omejitev po prenehanju pogodbe so pogoji skupinske izjeme strožji. Omejitev mora zadevati konkurenčne izdelke ali storitve, biti omejena na prostore in zemljišče, kjer je partner posloval, biti nujna za zaščito prenesenega strokovnega znanja in izkušenj ter trajati največ eno leto. Ti pogoji morajo biti izpolnjeni skupaj.

Enoletna prepoved po vsej Sloveniji torej ne izpolni teh pogojev že zato, ker traja samo eno leto. Pri franšizah je treba dodatno presoditi, katere omejitve so res nujne za varstvo prenesenega znanja ter skupne identitete in ugleda skupnosti.

4. Pripravite klavzulo, ki jo je mogoče uporabljati

Osnutek naj jasno določi zavezanca, prepovedano dejavnost, trajanje, ozemeljski oziroma prostorski obseg in dovoljene izjeme. Pogodba z družbo ne zaveže avtomatično tudi vseh njenih lastnikov ali družinskih članov. Če potrebujete dodatne zaveze, naj pravnik preveri njihovo podlago in sorazmernost.

Določite postopek za prijavo nove poslovne dejavnosti in pridobitev pisnega soglasja. Partner mora vedeti, komu pošlje opis projekta, katera dokazila priloži in kdaj lahko pričakuje odgovor. Tako lahko nesoglasje rešite, preden postane kršitev.

Če predvidite pogodbeno kazen, preverite njeno dopustnost in višino po OZ. Visoka kazen ne popravi nedopustne prepovedi; nesorazmerno visoko kazen lahko sodišče na zahtevo dolžnika zmanjša.

Praktični sklep: pred prvo franšizo izdelajte zemljevid konkurenčnih tveganj in za vsako izberite ozko, utemeljeno varovalo. Nato naj pravnik ločeno preveri omejitve med pogodbo in po njenem prenehanju.