Franchising: valutare il patto di non concorrenza

Entrare nella comunità del franchising significa condividere un metodo commerciale, ma anche accettare alcuni vincoli. Tra quelli da valutare prima di scegliere un marchio c’è il patto di non concorrenza: può incidere sulle attività che già gestisci e sulle possibilità di lavoro dopo l’uscita dalla rete. Non basta sapere quanto dura. Occorre capire che cosa vieta, a chi si applica e quale interesse protegge.

1. Individua tutte le limitazioni, non solo la clausola dedicata

Il divieto di concorrenza può comparire in più punti del contratto: obblighi dell’affiliato, riservatezza, gestione delle partecipazioni societarie e conseguenze della cessazione. Leggere soltanto il paragrafo intitolato al patto rischia quindi di lasciare fuori limitazioni importanti.

Distingui innanzitutto due situazioni:

• Durante il rapporto: il vincolo può impedire di gestire attività concorrenti, aderire ad altre reti o commercializzare determinati prodotti e servizi.
• Dopo la cessazione: può limitare la possibilità di continuare un’attività indipendente o collaborare con un altro marchio, anche quando il contratto scade senza rinnovo.

Chiedi poi una definizione concreta di “attività concorrente”. Una formula che comprende qualsiasi attività “analoga o affine” rende difficile valutare in anticipo quali iniziative saranno consentite.

Prepara un elenco delle tue attività attuali, delle partecipazioni e degli eventuali incarichi in altre imprese. Sottoponilo al legale e all’affiliante per individuare incompatibilità prima della firma. Le eccezioni concordate devono risultare per iscritto: una rassicurazione commerciale non offre la stessa certezza di una previsione contrattuale precisa.

2. Conosci le regole italiane ed europee

In Italia l’affiliazione commerciale è disciplinata dalla Legge 6 maggio 2004, n. 129. Il contratto deve essere scritto a pena di nullità. L’articolo 4 prevede, almeno trenta giorni prima della sottoscrizione, la consegna della copia completa del contratto e degli allegati prescritti, con le eccezioni previste dalla stessa disposizione. Usa questo periodo anche per esaminare i vincoli concorrenziali: non è un semplice intervallo d’attesa.

La legge sul franchising non contiene però una disciplina esaustiva dei patti di non concorrenza. Occorre considerare anche le norme civilistiche applicabili e quelle sulla concorrenza. Non esiste una durata che renda automaticamente valido ogni patto.

Per gli accordi verticali, il Regolamento (UE) 2022/720 stabilisce le condizioni di un’esenzione per categoria dai divieti antitrust. In linea generale, l’esenzione richiede quote di mercato del fornitore e dell’acquirente non superiori al 30% e il rispetto delle altre condizioni previste.

Per il vincolo successivo alla cessazione, l’articolo 5 prevede condizioni cumulative: deve riguardare beni o servizi concorrenti, essere limitato ai locali e terreni da cui l’affiliato operava, essere indispensabile per proteggere il know-how trasferito e durare al massimo un anno.

Questo non significa che qualsiasi divieto annuale sia lecito, né che un patto escluso dall’esenzione sia automaticamente nullo: può servire una valutazione individuale. Anche i vincoli durante il rapporto richiedono un esame specifico, soprattutto se superano cinque anni o prevedono rinnovi. Affida questa verifica a un professionista competente in contratti commerciali e concorrenza.

3. Misura l’effetto sulle tue possibilità di uscita

Traduci ogni limite in una conseguenza operativa. Se il contratto termina, potresti continuare a utilizzare attrezzature e competenze generali per un’attività indipendente? Potresti lavorare per un’altra impresa? Sarebbe consentito mantenere una partecipazione puramente finanziaria in una società concorrente?

Costruisci una tabella con quattro colonne: attività vietata, luogo, durata e conseguenza della violazione. Inserisci anche le penali, le eventuali richieste risarcitorie e gli obblighi di cessare immediatamente determinate attività. Non presumere che pagare una penale permetta di ignorare il divieto.

Esamina tre scenari separati: scadenza naturale, uscita anticipata e risoluzione per inadempimento dell’affiliante. Verifica se il testo pretende di applicare lo stesso vincolo in tutti i casi e chiedi al legale di valutarne effetti e sostenibilità.

Considera infine i costi che potrebbero continuare mentre non puoi svolgere l’attività prevista: canoni, finanziamenti delle attrezzature e impegni verso il personale. Il patto può avere un impatto economico anche senza imporre un pagamento diretto.

4. Negozia precisione e protezioni proporzionate

Nella comunità del franchising è legittimo proteggere il patrimonio di conoscenze condiviso. Per questo la trattativa dovrebbe distinguere la tutela del know-how da un divieto generico di utilizzare la propria esperienza professionale.

Chiedi di precisare:

• quali prodotti, servizi e condotte siano effettivamente vietati;
• quali soggetti siano obbligati, comprese eventuali società collegate;
• da quale evento decorra il vincolo successivo alla cessazione;
• quali attività preesistenti siano espressamente autorizzate;
• come ottenere una deroga scritta per un progetto futuro.

Riservatezza e non concorrenza non sono equivalenti. L’articolo 5 della Legge n. 129/2004 impone all’affiliato di osservare e far osservare a collaboratori e dipendenti la massima riservatezza sul contenuto dell’attività oggetto dell’affiliazione, anche dopo lo scioglimento. Eliminare un divieto di concorrenza non autorizza quindi a divulgare informazioni riservate.

In pratica: prima di firmare, fatti consegnare un quadro scritto delle attività consentite durante e dopo il rapporto. Se non riesci a descrivere chiaramente che cosa potrai fare all’uscita, la clausola richiede ancora chiarimenti.