Franquicias en Colombia: revisar multas y cláusulas penales

Una franquicia puede parecer viable hasta que aparecen cobros por incumplimientos que el comprador no había dimensionado. Antes de entrar en una comunidad de franquicias en Colombia, conviene revisar qué conductas generan penalidades, cómo se calculan y qué posibilidades existen de corregir una falta. No basta con preguntar cuánto cuesta abrir: también hay que entender la exposición económica que crea el contrato.

1. Entienda qué está aceptando y qué ley aplica

En Colombia, el contrato de franquicia es atípico: no tiene una regulación contractual específica e integral. Se rige por lo pactado, dentro de los límites legales, y por las normas generales de contratación mercantil del Código de Comercio, con aplicación de las reglas civiles pertinentes. Así lo explica el Ministerio de Justicia en su orientación sobre este contrato.

Por tanto, las llamadas “multas” del franquiciante no son sanciones administrativas impuestas por una autoridad. Son mecanismos contractuales cuya naturaleza y exigibilidad deben examinarse según su contenido, no solamente según el nombre utilizado.

Una cláusula penal puede establecer una prestación para el caso de incumplimiento o retraso. El artículo 867 del Código de Comercio regula la cláusula penal mercantil e incluye límites y supuestos de reducción judicial. Por ejemplo, cuando la prestación principal está determinada o es determinable en dinero, la pena no puede superar su monto. Aplicar esa regla a una obligación concreta de franquicia requiere análisis jurídico; no significa que cualquier penalidad elevada desaparezca automáticamente.

Tampoco debe confundirse un proyecto normativo con una obligación vigente. El texto publicado por MinCIT en 2021 sobre franquicias fue presentado como proyecto: sus referencias a multas y remedios no constituyen, por sí solas, un régimen obligatorio.

2. Haga un inventario de las conductas sancionables

Busque en todo el contrato expresiones como “penalidad”, “multa”, “cláusula penal”, “compensación” o “cargo por incumplimiento”. Revise también los documentos incorporados por referencia: una obligación económica puede quedar escondida en un reglamento operativo.

Organice los resultados en una tabla con estas columnas:

• Conducta: qué acción u omisión activa el cobro.
• Prueba: cómo se acredita el incumplimiento.
• Importe: suma fija, porcentaje o fórmula aplicable.
• Frecuencia: cobro único, diario o por cada evento.
• Corrección: plazo y actuación necesarios para subsanar.
• Acumulación: otros cobros que podrían exigirse por el mismo hecho.

Desconfíe de fórmulas como “cualquier incumplimiento de los estándares”. No tienen la misma gravedad una demora documental y una práctica que compromete la seguridad del cliente. Proponga categorías objetivas y consecuencias diferenciadas.

Si el franquiciante puede modificar los estándares, pregunte si también pretende modificar las penalidades. Negocie que los cambios económicos requieran aceptación escrita, sin aplicación retroactiva. La protección de la marca no justifica dejar indeterminado todo el riesgo financiero del franquiciado.

3. Negocie aviso, prueba y oportunidad de corrección

Una cláusula equilibrada debe explicar el procedimiento antes de exigir el pago. Proponga que la comunicación identifique la obligación presuntamente incumplida, describa los hechos, adjunte evidencia y detalle el cálculo reclamado.

Incluya un plazo para presentar observaciones y, cuando la falta sea subsanable, una oportunidad razonable de corregirla. Estos mecanismos deben pactarse: no conviene asumir que existe un plazo legal especial de subsanación para todas las franquicias.

Distinga entre incumplimientos corregibles y situaciones que exigen actuación inmediata. Un reporte incompleto puede rectificarse; un riesgo sanitario puede requerir medidas urgentes. Aun así, adoptar una medida preventiva no debería confundirse contractualmente con aceptar de manera automática una deuda.

También conviene definir la reincidencia: ¿se refiere a la misma conducta?, ¿durante qué periodo?, ¿cuenta una observación que fue controvertida y descartada? Sin respuestas claras, una falta menor puede terminar tratándose como reiterada.

Por último, deje previsto cómo se documenta la corrección y quién confirma su cierre. Conserve avisos, respuestas y soportes para demostrar qué ocurrió y cuándo.

4. Calcule el efecto acumulado antes de firmar

Simule un incumplimiento concreto. Por ejemplo, un retraso en entregar un reporte podría activar una penalidad diaria, un cargo de revisión y una reclamación adicional. El objetivo es comprobar si el contrato permite acumular consecuencias y con qué límites.

Pida a su abogado revisar especialmente:

• La posible acumulación entre pena, cumplimiento de la obligación e indemnización de perjuicios.
• Los intereses sobre obligaciones dinerarias y los límites legales aplicables.
• Los topes y la duración de los cobros periódicos.
• La existencia de débitos automáticos o mecanismos de compensación de saldos controvertidos.

No dé por hecho que una cláusula desequilibrada será corregida sin costo por un juez. Es preferible negociar precisión y proporcionalidad antes de invertir.

Conclusión práctica: no firme sin poder explicar, para cada penalidad, qué la activa, cuánto podría costar y cómo puede corregir o controvertir el incumplimiento. Esa claridad protege su inversión y favorece relaciones responsables dentro de la comunidad de franquicias.