Licens eller franchise? Bedöm ditt upplägg före expansion

När du vill låta andra företag driva ditt befintliga koncept är ett licensavtal kanske det första du tänker på. Men ett upplägg som kallas licens, partneravtal eller konceptavtal kan ändå omfattas av svensk franchiselagstiftning. Innan du börjar erbjuda samarbetet behöver du därför granska vad parterna faktiskt ska göra. Det ger en tydligare grund för en hållbar franchisegemenskap och minskar risken att viktiga skyldigheter förbises.

Börja med innehållet, inte avtalets rubrik

Patent- och registreringsverket beskriver franchise som en avancerad form av licensgivning, där normalt ett helt koncept regleras i avtal. Skillnaden mot en mer begränsad licens är därför inte bara vilket namn du använder. Frågan är hur affärsidén, rättigheterna och styrningen hänger ihop.

I Sverige finns lag (2006:484) om franchisegivares informationsskyldighet. Dess definition av franchiseavtal är central när du bedömer om informationsskyldigheten gäller för ditt planerade samarbete.

Enligt lagens definition ska franchisetagaren mot ersättning till franchisegivaren använda dennes särskilda affärsidé om marknadsföring och försäljning av varor eller tjänster. Dessutom ska franchisetagaren använda franchisegivarens näringskännetecken eller andra immateriella rättigheter och medverka vid återkommande kontroller av att avtalet följs.

Det är alltså dessa förutsättningar tillsammans som ska undersökas. Enbart tillstånd att använda ett varumärke räcker inte för att konstatera att ett avtal omfattas av definitionen. Omvänt är ordet ”licens” ingen garanti för att upplägget faller utanför lagen.

Kartlägg tre delar av ditt planerade samarbete

Gör en kort beskrivning av erbjudandet innan du beställer avtalsutkastet. Använd tre rubriker och skriv vad som faktiskt ska gälla, inte bara hur du vill presentera erbjudandet.

1. Affärsidé och ersättning. Vad ska det andra företaget få använda? Beskriv om erbjudandet gäller en enskild produkt eller ett sammanhängande sätt att marknadsföra och sälja. Anteckna också vilka betalningar som ska gå till ditt företag och vad de avser. Utgå inte från att en annan benämning på betalningen automatiskt ändrar bedömningen.

2. Kännetecken och andra rättigheter. Lista exempelvis varumärke, företagsnamn och de andra immateriella rättigheter som samarbetspartnern ska använda. Skilj mellan det som är obligatoriskt och det som bara erbjuds. Beskriv även hur rättigheterna ska användas i den löpande verksamheten.

3. Återkommande kontroller. Skriv ned hur du tänker följa upp avtalet: exempelvis planerade besök, återkommande granskningar eller dokumenterade kontroller på distans. Förklara vad som kontrolleras och vilken medverkan partnern ska lämna. En enstaka kontroll inför öppning är inte samma sak som ett upplägg med återkommande kontroller.

Samla sedan avtalsutkast, erbjudandebeskrivning och planerade arbetsrutiner. Om dokumenten beskriver olika samarbeten behöver skillnaderna redas ut innan en jurist kan göra en tillförlitlig bedömning.

Pröva gränsen med konkreta exempel

Tänk dig först att ditt företag låter en annan verksamhet använda ett varumärke mot betalning. Den verksamheten väljer själv sin affärsidé och sina försäljningsmetoder. Det kan tala för en mer begränsad varumärkeslicens, men hela avtalet måste fortfarande granskas.

Tänk dig sedan att den andra företagaren ska använda ditt varumärke, följa ditt särskilda försäljningskoncept, betala ersättning och delta i återkommande kontroller av avtalets efterlevnad. Då ligger upplägget närmare lagens definition av franchiseavtal, oavsett om dokumentets rubrik är ”partneravtal”.

Exemplen är inte juridiska besked. De visar vilka skillnader som är värda att undersöka. Be en jurist med erfarenhet av franchise att bedöma just din modell och förklara vilka avtalsvillkor som är avgörande.

Försök inte lösa frågan genom att bara stryka ordet kontroll ur avtalet. Om enhetlighet kräver återkommande uppföljning bör avtalet beskriva det tydligt. Välj samarbetsmodell efter verksamhetens verkliga behov, inte efter vilken rubrik som verkar enklast.

Låt bedömningen styra nästa steg

Om upplägget omfattas av lagen ska den blivande franchisetagaren få klar och begriplig skriftlig information i god tid innan franchiseavtalet ingås. Informationen ska omfatta avtalets innebörd och andra relevanta förhållanden samt lagens särskilt angivna uppgifter. Klassificeringen behöver därför vara klar innan du planerar vägen till undertecknande.

Informationslagen är inte en fullständig reglering av samarbetet. Bland annat avtalslagen, konkurrensregler och tillämplig immaterialrätt behöver också beaktas. Om upplägget i stället bedöms vara en ren licens innebär det alltså inte att det saknar rättsliga ramar.

Dokumentera slutsatsen och vilka förutsättningar den bygger på. Gör en ny bedömning om du senare lägger till ett gemensamt försäljningskoncept, fler rättigheter eller återkommande avtalskontroller. Ett samarbete kan förändras när verksamheten växer.

Praktiskt att ta med: Beskriv affärsidén, ersättningen, rättigheterna och kontrollerna på en sida. Låt därefter en kunnig jurist bedöma upplägget innan du erbjuder det till andra företagare. Det är innehållet som ska styra avtalet – inte tvärtom.