Køb af franchise: Få konkurrenceklausulen vurderet

Når du køber dig ind i et franchisefællesskab, kan franchisegiveren have en legitim interesse i at beskytte konceptets fortrolige viden. Men en konkurrenceklausul kan også begrænse din mulighed for at drive anden virksomhed, investere eller bruge din erfaring efter samarbejdet. Derfor skal du forstå præcis, hvem og hvad klausulen rammer, før du underskriver – ikke først den dag, du vil noget andet.

Kortlæg, hvad du bliver afskåret fra

Begynd med at finde alle bestemmelser om konkurrerende aktiviteter. De kan stå flere steder: i franchiseaftalen, en personlig erklæring, bilag eller en særskilt fortrolighedsaftale. Overskriften er ikke afgørende; det er bestemmelsens indhold, der tæller.

Lav derefter en oversigt over fire spørgsmål:

• Hvem er bundet? Kun driftsselskabet, eller også dig personligt og eventuelle medejere?
• Hvilke aktiviteter er omfattet? Egen virksomhed, ansættelse hos andre, rådgivning eller ejerskab af kapitalandele?
• Hvor gælder begrænsningen? I bestemte lokaler, et geografisk område eller uden en tydelig grænse?
• Hvornår gælder den? Under samarbejdet, efter ophør eller begge dele?

Bed om en præcis beskrivelse af, hvad der regnes som konkurrerende virksomhed. Et forbud mod at arbejde med bestemte produkter er noget andet end et forbud mod enhver aktivitet, der kan konkurrere med franchisegiverens nuværende eller fremtidige tilbud.

Har du allerede en anden virksomhed eller investering, bør den vurderes konkret. Foreslå en udtrykkelig undtagelse frem for at stole på, at franchisegiveren kender og accepterer forholdet.

Kend de danske regler og deres begrænsninger

Danmark har ingen særlig franchiselov. Der findes heller ikke en særlig offentlig franchiseregistrering eller et lovbestemt standarddokument med oplysninger, som skal udleveres før aftaleindgåelsen. Almindelige loyalitets- og oplysningspligter kan dog kræve, at væsentlige forhold bliver oplyst.

Franchiseaftaler reguleres blandt andet af aftaleloven og almindelige aftaleretlige principper. Konkurrenceloven og EU's konkurrenceregler er centrale, når aftalen begrænser konkurrerende aktiviteter. EU's gruppefritagelse for vertikale aftaler, forordning 2022/720, kan give en ramme for, hvornår bestemte aftaler er fritaget fra forbuddet mod konkurrencebegrænsende aftaler.

Gruppefritagelsen er ikke en generel godkendelse af enhver konkurrenceklausul. Dens anvendelse afhænger blandt andet af parternes markedsandele og aftalens øvrige begrænsninger. Konkurrenceforpligtelser under aftalen, der er tidsubegrænsede eller overstiger fem år, falder som udgangspunkt uden for gruppefritagelsens beskyttelse, men der findes undtagelser og nuancer.

Det betyder ikke, at en længere klausul automatisk er ulovlig. Omvendt er en kortere klausul ikke automatisk lovlig. I franchisefællesskaber kan hensynet til nødvendig beskyttelse af knowhow og konceptets identitet også have betydning. Få derfor klausulen vurderet konkret frem for at bruge fem år som en simpel facitliste.

Aftalelovens § 36 giver mulighed for at ændre eller tilsidesætte urimelige vilkår. Domstolene er dog tilbageholdende med at bruge bestemmelsen i erhvervsaftaler. Den er ikke en erstatning for at forhandle en rimelig afgrænsning på forhånd.

Undersøg perioden efter samarbejdet særskilt

Et forbud efter ophør kræver særlig opmærksomhed, fordi det kan begrænse dit næste indtægtsgrundlag, selv om du ikke længere får adgang til konceptet.

For at en konkurrenceforpligtelse efter ophør kan omfattes af gruppefritagelsens særlige undtagelse, skal flere betingelser være opfyldt samtidig. Den skal vedrøre konkurrerende varer eller tjenester, være begrænset til de lokaler og arealer, hvor du drev virksomhed under aftalen, være uundværlig for at beskytte overført knowhow og højst vare ét år efter ophør.

Et landsdækkende forbud bliver altså ikke omfattet af denne undtagelse alene, fordi det varer ét år. Klausuler uden for undtagelsen kræver en særskilt konkurrenceretlig vurdering.

Bed franchisegiveren forklare, hvilken konkret knowhow der skal beskyttes, og hvorfor en konkurrencebegrænsning er nødvendig. Skeln mellem fortrolig konceptviden og almindelige færdigheder, du selv har opbygget. Fortrolighed og konkurrenceforbud er forskellige værktøjer; beskyttelse af hemmelig viden behøver ikke altid et bredt forbud mod at arbejde.

Forhandl ud fra dine konkrete planer

Giv din advokat mere end selve kontrakten. Beskriv også dine eksisterende aktiviteter og realistiske fremtidsplaner. Ellers kan en juridisk vurdering overse netop den begrænsning, der betyder mest for dig.

Bed rådgiveren gennemgå konkrete situationer: Må du beholde en mindre passiv investering? Må du arbejde som ansat hos en anden virksomhed? Må du fortsætte en eksisterende aktivitet, som kun delvist overlapper konceptet?

Forhandl derefter om præcise produktområder, omfattede personer, varighed og eventuelle undtagelser. Undersøg også følgerne af en påstået overtrædelse, herunder konventionalbod og mulighed for at kræve aktiviteten standset. En uklart afgrænset klausul kan være belastende, selv før dens gyldighed er afgjort.

Praktisk takeaway: Skriv dine nuværende aktiviteter og mulige næste arbejdsskridt på én side. Få hvert punkt holdt op mod konkurrenceklausulen, og få nødvendige afgrænsninger ind i den endelige aftale før underskrift.