Koupě franšízy: jak prověřit dohodu o mlčenlivosti

Před vstupem do franšízové komunity vám značka může nabídnout podrobné podklady až po podpisu dohody o mlčenlivosti, označované také jako NDA. Ochrana neveřejných informací je pochopitelná. Dohoda ale nesmí znemožnit prověření nabídky nebo nenápadně vytvořit další podnikatelské závazky. Než ji podepíšete, zjistěte, co chrání, komu smíte podklady ukázat a co se stane, pokud franšízu nakonec nekoupíte.

Co chrání české právo i bez dohody

V České republice neexistuje zvláštní franšízový zákon, povinná registrace franšízových smluv ani zákonem předepsaný informační dokument určený zájemci o franšízu. Franšízová smlouva bývá nepojmenovanou smlouvou podle § 1746 odst. 2 zákona č. 89/2012 Sb., občanského zákoníku. Pro jednání před podpisem platí obecná pravidla občanského práva, včetně předsmluvních informačních povinností.

Důvěrné informace přitom nejsou bez ochrany ani tehdy, když samostatnou dohodu nepodepíšete. Podle § 1730 odst. 2 občanského zákoníku musí strana, která při jednání získá důvěrné údaje nebo sdělení o druhé straně, dbát, aby nebyly bez zákonného důvodu zneužity nebo prozrazeny. Pokud se porušením této povinnosti obohatí, musí získané obohacení vydat.

Některé informace mohou zároveň splňovat znaky obchodního tajemství podle § 504 občanského zákoníku. Neplatí však, že každá prezentace značky je automaticky obchodním tajemstvím. Rozhodují zákonné znaky, nikoli jen razítko „důvěrné“.

Dohoda o mlčenlivosti má ochranu konkretizovat, nikoli nahradit podklady potřebné k rozhodnutí. Její podpis nepotvrzuje správnost předaných čísel ani kvalitu nabízeného konceptu.

Vymezte informace, účel a výjimky

Nejprve si přečtěte definici důvěrných informací. Může zahrnovat ekonomické podklady, pracovní postupy, návrhy smluv nebo neveřejné seznamy dodavatelů. Problematické je neurčité vymezení, podle kterého je tajné úplně vše, co kdy se značkou souviselo, bez ohledu na zdroj a okolnosti získání.

Požadujte, aby bylo možné poznat, které podklady pod ochranu spadají. U ústních sdělení lze sjednat následné písemné potvrzení jejich důvěrnosti. Současně si vyjednejte běžné výjimky pro informace, které:

• jsou veřejně dostupné bez porušení vaší povinnosti;
• jste prokazatelně znali už před jejich předáním;
• jste oprávněně získali od nezávislé třetí osoby;
• jste vytvořili nezávisle, bez použití chráněných podkladů.

Důležitý je také dovolený účel použití. Formulace by měla umožnit právní, ekonomické a provozní posouzení nabídky i přípravu financování. Pouhé oprávnění „seznámit se s konceptem“ může zbytečně vyvolávat spory o to, zda smíte sestavit vlastní finanční model.

Zkontrolujte rovněž, zda dohoda chrání vaše údaje. Pokud předáváte přehled majetku, podnikatelský plán nebo informace o zamýšleném místě provozovny, dává smysl upravit mlčenlivost vzájemně. Samotná NDA ovšem nenahrazuje povinnosti při zpracování osobních údajů.

Zajistěte přístup poradcům a financující bance

Podklady často potřebujete projít s advokátem, účetním, daňovým poradcem nebo bankou. Nespoléhejte na předpoklad, že profesní mlčenlivost poradce automaticky znamená také smluvní oprávnění dokumenty předat. V dohodě mají být povolení příjemci výslovně uvedeni nebo dostatečně jasně vymezeni.

Domluvte si zejména:

• kteří poradci a případní spoluinvestoři mohou informace dostat;
• zda je předání bance možné bez dalšího souhlasu značky;
• jakou mlčenlivostí musí být příjemci vázáni;
• v jakém rozsahu odpovídáte za jejich jednání;
• jak postupovat při zákonné povinnosti informace poskytnout soudu či úřadu.

Praktickým řešením je zpřístupňovat každému jen informace potřebné pro jeho úkol. Právník může potřebovat celý návrh smlouvy, banka především ekonomické podklady a strukturu závazků. Dohodněte také způsob předání: například zabezpečené úložiště místo volného rozesílání příloh.

Pozor na povinnost získat samostatný souhlas pro každého jednotlivého pracovníka banky nebo poradenské kanceláře. Takové nastavení může prověřování zdržovat. Lepší je předem dohodnutý okruh osob s jasnými podmínkami přístupu.

Pohlídejte konec jednání i skryté závazky

Dohoda by měla odlišovat dobu jednání od doby trvání mlčenlivosti. U skutečně citlivého know-how může být odůvodněná dlouhodobá ochrana. U všech informací bez rozlišení však požadujte vysvětlení, proč mají zůstat chráněné stejně dlouho. Zákonná ochrana některých informací navíc může přetrvat nezávisle na sjednané lhůtě.

Pro případ odmítnutí nabídky upravte vrácení a odstranění dokumentů. Absolutní příkaz smazat všechny kopie může být obtížně splnitelný kvůli automatickým zálohám nebo povinné archivaci poradce. Vyjednejte omezené výjimky, zákaz dalšího použití a zachování důvěrnosti ponechaných kopií. Zvažte také možnost uchovat podklady potřebné k obraně vlastních práv.

Projděte smluvní pokuty a jejich vztah k náhradě škody. Sledujte, zda se pokuta může násobit za každý dokument, příjemce nebo den. Nespoléhejte na to, že případný nepřiměřený nárok později automaticky vyřeší soud.

Nakonec ověřte, zda dokument neobsahuje také zákaz jednat s jinými značkami, povinnost franšízu koupit nebo souhlas s jinou smlouvou. Takové závazky nejsou pouhou mlčenlivostí a zaslouží samostatné posouzení.

Praktický závěr: Podepisujte až tehdy, když víte, co je důvěrné, kdo vám smí pomoci nabídku prověřit a jak podklady vypořádáte, pokud se rozhodnete nepokračovat.