Cesión de franquicias en Colombia: qué pactar desde el inicio

Al convertir un negocio existente en franquicia, conviene prever qué ocurrirá si el primer franquiciado quiere vender su operación. No basta con encontrar un comprador: hay que determinar qué derechos se transfieren, quién responde por las obligaciones anteriores y cómo se mantiene la continuidad del negocio. Una cláusula de cesión bien diseñada protege la confianza dentro de la comunidad de franquicias sin convertir la salida del inversionista en un obstáculo imprevisible.

1. Distinga la venta del negocio de la cesión del contrato

Vender equipos, inventario o un establecimiento de comercio no equivale, por sí solo, a transferir todos los derechos derivados del contrato de franquicia. Tampoco una compraventa de acciones funciona igual que el reemplazo de la persona que firmó ese contrato.

Antes de ofrecer su primera franquicia, diferencie estas situaciones:

• Cesión del contrato: otra persona asume la posición contractual del franquiciado, conforme a las reglas aplicables y a lo pactado.
• Venta del establecimiento o de activos: se transmite una operación o determinados bienes; debe revisarse por separado el efecto sobre el contrato de franquicia.
• Cambio de control societario: permanece la misma sociedad contratante, pero cambia quién la controla.

Esta distinción permite definir cuándo se requiere autorización, cuándo basta una notificación y qué documentos deben presentarse. Si el franquiciante considera indispensable evaluar un cambio de control, debe establecerlo expresamente, con asesoría jurídica; no conviene confiar en una prohibición genérica de cesión.

También debe aclararse que el comprador no adquiere la propiedad de la marca. Su uso dependerá de los derechos concedidos y de las condiciones que resulten aplicables después de la transferencia.

2. Aplique las reglas colombianas, no un proyecto normativo

En Colombia, la franquicia es un contrato atípico: no existe un régimen legal integral y específico que regule este contrato. Se rige por lo acordado entre las partes y por las disposiciones generales pertinentes del Código de Comercio y del Código Civil, incluida la buena fe contractual.

Para estructurar una transferencia, resultan especialmente relevantes las reglas sobre cesión de contratos mercantiles del Código de Comercio, artículos 887 y siguientes. Su aplicación exige revisar la naturaleza del contrato, las limitaciones pactadas, la aceptación o notificación correspondiente y los efectos frente a quienes intervienen. Por eso, una cláusula que simplemente diga «se permite vender la franquicia» resulta insuficiente.

El Ministerio de Comercio, Industria y Turismo publicó en 2021 un proyecto de decreto que contemplaba, entre otros asuntos, los derechos y condiciones de transferencia. Ese documento no debe presentarse como una norma vigente. Tampoco corresponde atribuirle fuerza obligatoria al plazo de veinte días hábiles o a la Circular de Oferta de Franquicia que proponía.

Asimismo, una referencia técnica o un código de ética no equivale automáticamente a una ley. Si se incorpora al contrato, conviene precisar su alcance. La revisión jurídica debe atender también las reglas aplicables al establecimiento, las obligaciones laborales y los derechos de propiedad industrial involucrados.

3. Diseñe una autorización verificable y previsible

El franquiciante necesita comprobar que el sucesor podrá operar el negocio, pero el franquiciado también necesita conocer el procedimiento antes de invertir. Establezca una ruta escrita con criterios objetivos y evite dejar toda la decisión en una autorización sin condiciones ni plazos.

El procedimiento puede contemplar:

1. Solicitud formal: identificación del comprador, modalidad de la operación y fecha propuesta.
2. Expediente completo: información financiera, experiencia relevante y estructura de propiedad del adquirente.
3. Evaluación: capacidad para sostener la operación, disponibilidad para gestionarla y cumplimiento de requisitos previamente definidos.
4. Respuesta motivada: aprobación, solicitud de ajustes o rechazo explicado, dentro del plazo contractual.
5. Condiciones de cierre: documentos firmados, preparación del nuevo operador y fecha efectiva del cambio.

Defina también qué sucede si faltan documentos y desde cuándo empieza a correr el plazo de respuesta. No deje ambiguo si el silencio produce algún efecto.

Si habrá un cobro por evaluar o gestionar la transferencia, identifique su concepto, responsable y momento de pago. Distinga ese cobro de eventuales gastos de preparación del comprador; no presente costos duplicados o indeterminados como una consecuencia inevitable de vender.

4. Documente el relevo sin dejar obligaciones abiertas

Antes del cierre, prepare un inventario de asuntos pendientes: regalías, inventarios, reclamaciones, compromisos con clientes y contratos necesarios para operar. La continuidad del arrendamiento, por ejemplo, no debe darse por supuesta porque el franquiciante apruebe al comprador.

El documento de transferencia debe aclarar si continúa el plazo original o se celebrará un nuevo contrato, qué obligaciones asume el adquirente y cuáles conserva el saliente. La liberación de este último y el tratamiento de garantías requieren una definición expresa y jurídicamente válida.

Finalmente, coordine la entrega de accesos, documentación operativa y autorizaciones de uso de marca, evitando que el antiguo operador conserve facultades que ya no le corresponden.

Conclusión práctica: antes de firmar su primera franquicia, redacte una ruta de transferencia que permita responder cinco preguntas: qué se vende, quién autoriza, con qué criterios, cuánto cuesta y quién responde después del cambio.