Покупка субфраншизы: как проверить права посредника

Франшизу может продавать не сам владелец бренда, а его региональный партнёр. Такая схема позволяет развивать франчайзинговое сообщество через местных представителей, но добавляет покупателю ещё один уровень проверки. Нужно выяснить не только содержание предложения, но и то, вправе ли продавец передавать вам права и насколько ваш будущий бизнес зависит от его отношений с правообладателем.

Определите, кто именно заключает с вами договор

Слово «представитель» в презентации ничего не говорит о юридической роли продавца. Он может быть агентом, который только организует переговоры, представителем по доверенности либо самостоятельным пользователем бренда, уполномоченным выдавать субфраншизы. Для покупателя это разные конструкции с разными рисками.

Если посредник лишь привлекает покупателей, договор может заключаться непосредственно с правообладателем. Если он подписывает документ от имени правообладателя, необходимо проверить его полномочия. Если же партнёр предоставляет права от собственного имени на основании полученной франшизы, речь может идти о коммерческой субконцессии.

В России коммерческая концессия специально регулируется главой 54 ГК РФ, а субконцессия — статьёй 1029. Она позволяет пользователю предоставлять другим лицам право использования полученного комплекса исключительных прав или его части, если это предусмотрено основным договором. Условия субконцессии должны быть согласованы с правообладателем либо определены основным договором.

До обсуждения оплаты попросите продавца письменно указать:

• кто является владельцем товарного знака;
• кто будет стороной вашего договора;
• на каком основании эта сторона предоставляет права;
• кто отвечает перед вами за обучение, запуск и сопровождение;
• кому и за какие обязательства перечисляются деньги.

Получатель платежа, подписант договора и владелец бренда могут быть разными лицами. Каждое такое расхождение должно иметь понятное документальное основание.

Проверьте непрерывность цепочки прав

Главный документ для проверки посредника — его основной договор с правообладателем. Одного свидетельства на товарный знак недостаточно: оно подтверждает права владельца бренда, но не полномочия регионального партнёра.

Запросите основной договор и действующие дополнения к нему. Если продавец не раскрывает коммерческие условия, предложите предоставить заверенную выписку или копию с закрытыми финансовыми сведениями. При этом положения о составе прав, сроке, территории, субконцессии и её условиях должны оставаться доступными для проверки. Письмо правообладателя полезно как дополнительное подтверждение, но не заменяет анализ договорного основания.

Сопоставьте документы с вашим проектом договора. Проверяйте, охватывают ли полномочия партнёра ваш город, формат точки, способы использования бренда и запланированный срок работы. Если основной договор требует отдельного согласования каждого нового пользователя, получите такое согласование до перечисления невозвратных платежей.

К субконцессии применяются правила о коммерческой концессии, если иное не следует из её особенностей. Договор должен быть письменным; сторонами могут быть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Предоставление права использования комплекса исключительных прав подлежит государственной регистрации в Роспатенте. Без неё предоставление права считается несостоявшимся — речь именно о предоставлении права, а не о регистрации текста договора.

Проверьте регистрацию предоставления прав самому посреднику и согласуйте порядок регистрации вашей субконцессии. Укажите ответственного за подачу документов, оплату пошлины, исправление замечаний и передачу подтверждения регистрации.

Сравните срок субфраншизы со сроком основного договора

По статье 1029 ГК РФ коммерческая субконцессия не может заключаться на более длительный срок, чем основной договор коммерческой концессии. Поэтому обещание продавца предоставить права на несколько лет нужно сопоставить с оставшимся сроком его собственных полномочий.

Особенно осторожно относитесь к объяснению «основной договор скоро автоматически продлят». Проверьте механизм продления и возможные основания отказа. Пока продление не оформлено или не наступило на предусмотренных условиях, не считайте будущий срок обеспеченным.

Для оценки предложения составьте календарь с четырьмя датами: предполагаемое открытие, окончание вашей аренды, окончание субконцессии и окончание основного договора. Затем оцените, какой объём вложений останется невозмещённым, если работа под брендом прекратится в наиболее раннюю из значимых дат.

Отдельный риск — недействительность основного договора: закон прямо предусматривает в таком случае недействительность заключённых на его основании договоров субконцессии. Заверения продавца полезны, но сами по себе не устраняют дефект правовой цепочки. Поэтому проверять основание предоставления прав нужно до оплаты, а не после открытия.

Согласуйте действия на случай проблем у посредника

Досрочное прекращение основного договора не означает, что покупатель автоматически получит полноценную прямую франшизу. Статья 1029 предусматривает механизм перехода прав и обязанностей вторичного правообладателя к первоначальному правообладателю, но с оговорками: значение имеют условия основного договора, а правообладатель вправе отказаться от такого перехода. Эти правила применяются также при расторжении основного договора, заключённого без указания срока.

Попросите юриста проверить, как этот механизм работает именно в предложенной конструкции. По возможности получите письменную договорённость с участием владельца бренда о дальнейшей работе при прекращении полномочий посредника. Обещание самого посредника не может обязать правообладателя принять вас в прямые партнёры.

В вашем договоре стоит согласовать:

• обязанность сообщать о прекращении, изменении и оспаривании основного договора;
• срок уведомления и перечень подтверждающих документов;
• порядок расчётов за неоказанные услуги;
• последствия невозможности предоставить обещанные права;
• порядок передачи сопровождения и рабочих материалов при согласованной смене стороны.

Не считайте владельца бренда автоматическим гарантом возврата денег, перечисленных посреднику. Основания требований к каждому участнику цепочки нужно оценивать отдельно.

Практический вывод: покупать субфраншизу стоит только после проверки всей цепочки прав. До оплаты подтвердите полномочия продавца, сопоставьте сроки договоров и письменно определите, что произойдёт с вашим бизнесом, если региональный партнёр потеряет право работать под брендом.