Договор покупки франшизы: концессия или лицензия

Под названием «франшиза» покупателю могут предложить договор коммерческой концессии, лицензию, договор услуг или несколько документов одновременно. Для участника франчайзингового сообщества эта разница имеет практическое значение: от содержания сделки зависят обязанности правообладателя, правила использования бренда и способы защиты своих интересов. До оплаты стоит выяснить не только цену предложения, но и то, какую юридическую конструкцию вы покупаете.

Какие договоры предусмотрены российским правом

В России нет отдельного закона о франчайзинге, однако отношения по предоставлению комплекса исключительных прав специально регулирует глава 54 Гражданского кодекса РФ о коммерческой концессии. Поэтому утверждение, что франшизы вообще не регулируются законом, неверно. Также применяются общие положения ГК РФ об обязательствах и договорах и нормы части четвертой об интеллектуальной собственности.

По статье 1027 ГК РФ правообладатель за вознаграждение предоставляет пользователю право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих ему исключительных прав. Обязательный элемент такого комплекса — право на товарный знак или знак обслуживания. В него могут входить и другие права, например на секрет производства — ноу-хау.

Сторонами коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Договор заключается письменно: несоблюдение этой формы влечет его ничтожность. При этом договор может быть как срочным, так и заключенным без указания срока.

Лицензионный договор регулируется прежде всего частью четвертой ГК РФ. Его назначение — разрешить использование определенного объекта интеллектуальной собственности в установленных пределах. Например, лицензия на товарный знак сама по себе не означает, что вам обязаны передать всю систему управления точкой, обучить команду и сопровождать запуск.

Договор услуг решает другую задачу: закрепляет выполнение конкретных действий, например консультаций или обучения. Сам по себе он не заменяет предоставление права использовать чужой товарный знак.

Как понять, что вам предлагают на самом деле

Начните с сопоставления коммерческого предложения и проекта договора. Сделайте таблицу из трех колонок: «что обещано», «какой документ это закрепляет», «кто обязан исполнить». Включите в нее право на бренд, доступ к рабочим материалам, обучение и остальные существенные для вас составляющие предложения.

Затем проверьте юридическую конструкцию по четырем вопросам:

• Какие именно объекты интеллектуальной собственности разрешено использовать?
• Какие действия с ними разрешены и в каких пределах?
• Какие услуги или материалы должны быть предоставлены отдельно?
• Кто получает каждый платеж и за какое встречное предоставление?

Название документа не определяет его правовую природу. Если соглашение названо «партнерским», но по содержанию предусматривает коммерческую концессию, одна только вывеска не исключает применения соответствующих норм. И наоборот, слово «франшиза» на обложке не создает отсутствующих в тексте обязательств.

Не считайте лицензионный договор заведомо плохим вариантом. Он может соответствовать реальной договоренности, если вам действительно нужно разрешение на использование конкретного объекта. Проблема возникает, когда полноценную бизнес-модель продают на словах, а письменно предоставляют только узкое разрешение на бренд.

Попросите юриста оценить содержание всего пакета, а не только первый документ. Особенно важно проверить приложения: именно там нередко находятся перечни прав, состав материалов и описания услуг, без которых основное соглашение трудно оценить.

Какие обязанности зависят от конструкции сделки

Для коммерческой концессии статья 1031 ГК РФ предусматривает обязанность правообладателя передать техническую и коммерческую документацию, предоставить необходимую информацию и проинструктировать пользователя и его работников по вопросам осуществления предоставленных прав. Это законодательная основа отношений, а не просто рекламное обещание.

Та же статья предусматривает постоянное техническое и консультативное содействие, включая помощь в обучении работников, если договором не предусмотрено иное. Поэтому даже при выборе коммерческой концессии нужно внимательно читать исключения: часть правил действует по умолчанию, но может быть изменена соглашением сторон.

У лицензиара по обычному лицензионному договору нет автоматически всего набора обязанностей правообладателя по коммерческой концессии. Если вам нужны консультации, обучение или другие действия, проверьте, где именно они закреплены и кто за них отвечает.

Отдельно учитывайте регистрационные требования. По статье 1028 ГК РФ государственной регистрации в Роспатенте подлежит предоставление права использования комплекса исключительных прав по коммерческой концессии, а не сам договор. Без регистрации такое предоставление считается несостоявшимся. Предоставление права использования товарного знака по лицензии также подлежит государственной регистрации. Замена названия договора на «лицензию» не позволяет обойти это требование.

Что проверить, если документов несколько

Разделение сделки на несколько договоров само по себе не свидетельствует о нарушении. Однако покупатель должен понимать, образуют ли документы согласованную систему или каждый существует независимо от остальных.

Например, одна компания предоставляет лицензию на знак, а другая продает обучение и консультации. Если лицензию не удастся оформить, обязательства по оплате уже проведенного обучения не обязательно исчезнут. Последствия зависят от условий документов и обстоятельств сделки.

До подписания проверьте:

• совпадают ли определения бренда, формата точки и участников сделки;
• согласованы ли сроки предоставления прав и оказания услуг;
• какие приложения относятся к каждому договору;
• какой документ имеет приоритет при противоречиях;
• что происходит с сопутствующими договорами, если основной не исполняется или прекращается.

Попросите письменно закрепить необходимые взаимосвязи между соглашениями. Ответ менеджера «это стандартный комплект» не объясняет, кто отвечает за результат и какие платежи сохранятся при сбое одной части сделки.

Практический вывод: выбирайте не название договора, а понятную конструкцию обязательств. До оплаты у каждой существенной части франшизы должны быть свой пункт в документах, определенный исполнитель и ясные последствия неисполнения.